דף עב - ב
ומתרצינן:
לא קשיא כאן הראשונה מדברת באב הבא במחתרת על הבן, דודאי רחמי האב על הבן, ולא יהרגהו אפילו אם הבן יעמוד כנגדו, לכן מספק - אל תהרגהו, אלא אם ברור לך הדבר כשמש שאביך הוא אכזרי עליך ושונאך.
כאן השנייה מדברת בבן הבא במחתרת על האב, וכל שכן בשאר אנשים גנבים, שאין להם רחמים כרחמי האב על הבן, לכן מספק - הרגהו, דודאי בא כדי להרוג אם יעמוד בעל הבית כנגדו. אלא אם ברור לך כשמש שהוא רחמני עליך כרחמי האב על הבן.
אמר רב: כל מי דאתי עלאי שיבוא עלי במחתרתא, קטילנא ליה, אהרגהו כדין בא במחתרת, לבר חוץ מרב חנינא בר שילא.
מאי טעמא? אילימא אם נאמר: משום דצדיק הוא ואינו בא להרוג - איזה צדיק הוא? הא קאתי במחתרתא לגנוב? ואם הוכר כצדיק, שמא חזר בו מצדקתו.
אלא, משום דקים לי בגוויה, מכירו אני, דמרחם עלי כרחם אב על הבן.
תנו רבנן: נאמר בתורה: "דמים לו" לשון רבים, ודרשינן: בין בחול בין בשבת - אסור לבן להרוג את אביו הבא במחתרת, שהרי לא בא על מנת להרוג.
ונאמר עוד: "אין לו דמים" בלשון רבים, ודרשינן: בין בחול בין בשבת, הרגהו!
הגמרא מבארת את הברייתא:
בשלמא הסיפא ששנינו: אין לו דמים בין בחול בין בשבת, איצטריך הוצרך להשמיענו, ויש בכך חידוש, כי סלקא דעתך עלה על הדעת אמינא לומר: מידי דהוה נדמהו אהרוגי בית דין למי שבית דין הורגים אותו, על עברתו על אחת מארבע מיתות בית דין, דבשבת לא קטלינן ליה, שאין הורגים אותו בשבת, כמו שלמדנו בפרק אחד דיני ממונות, ודרשנוהו מהפסוק: "לא תבערו אש בכל מושבותיכם ביום השבת" -
ואם עלה על הדעת לומר שגם בא במחתרת אין הורגים אותו בשבת, קמשמע לן משמיענו התנא של הברייתא, שאינו כן, אלא הורגים אותו אף בשבת, היות ובא על עסקי נפשות, דוחין שבת מפני פקוח נפש [10] - אלא, קשה, מה משמיענו התנא של הברייתא בדרשו: "דמים לו בין בחול בין בשבת, אם התורה היתה כותבת בלשון יחיד, סתמי, היינו דורשים שהכוונה לסתם יום חול, אם כן, השתא בחול לא קטלינן ליה, אם אפילו ביום חול אין הורגים אותו, האם בשבת מיבעיא?! האם צריך להשמיענו שאין הורגים אותו?!
ומתרצינן: אמר רב ששת: אכן לא נצרכה הברייתא להשמיענו שאין הורגים בשבת, דפשיטא הוא, אלא הברייתא באה להשמיענו דין אחר, והוא - אם כשהיה חותר, נפל עליו גל של אבנים, והוא מסוכן בתוכו, מותר לפקח עליו את הגל ולהצילו משם, אף שזה כרוך בחילול שבת, וזה החידוש של הברייתא.
ודין זה אמור רק ביש לו דמים, באב על הבן בסתמא, או במי שברור שיש לו שלום עמך, אבל באחרים אין מפקחים עליו את הגל, כיון שהוא גברא קטילא מעת חתירתו. וניתן להרגו אפילו בלי התראה, כל שכן שאין מפקחין עליו את הגל [11].
תנו רבנן: נאמר בתורה: אם במחתרת ימצא הגנב והוכה ומת אין לו דמים.
ודרשינן ממה שנאמר "והוכה" ולא נאמר "והכהו", שהיה משמע שבעל הבית הכהו - בכל אדם מותר להורגו ואפילו מי שאינו בעל הממון.
ועוד נאמר: "ומת", ודרשינן: בכל מיתה שאתה יכול להמיתו, ולא דווקא במיתת "הכאה".
הגמרא מבארת את הברייתא:
בשלמא מה שדרשו: "והוכה - בכל אדם", איצטריך הוצרך להשמיענו, כי -
סלקא דעתך עלה על הדעת אמינא לומר: רק בעל הבית, הוא מותר להרגו, כמו שאמרנו, דקים ליה הגנב יודע דאין אדם מעמיד עצמו על ממונו, לכן בא להרוג, ומותר לבעל הבית להרגו, אבל אדם אחר שהגנב לא בא להרגו, לא מותר להרגו -
קמשמע לן משמיע לנו התנא של הברייתא דהגנב "רודף" הוא [12], ואפילו אחר נמי ומותר לכל ישראל להורגו, כדי להציל את נפשו של בעל הבית.
אלא, קשה, מה שדרשה הברייתא: "ומת - בכל מיתה שאתה יכול להמיתו -
למה לי להשמיענו זאת, הלוא מדין רוצח נפקא, אפשר ללמוד דין זה מדין רוצח -
דתניא שנינו בדין רוצח: אמרה התורה (במדבר לה): "מות יומת המכה רוצח הוא", ודרשינן: אם לא היה כתוב אלא "ימות" - אין לי שבית דין יכולים להורגו, אלא בסייף שהיא מיתה האמורה בו.
ומנין אנו למדים שאם אי אתה יכול להמיתו במיתה הכתובה בו כגון שהיה מכשף, או שאינך יכול לתופסו מפני שהוא בעבר הנהר, שאתה רשאי להמיתו בכל מיתה שאתה יכול להמיתו, כגון לירות בו חץ או אבן -
תלמוד לומר: "מות יומת" ודרשינן: מכל מקום שאתה יכול להמיתו.
אם כן קשה, למה הוצרכנו לדרשה מיוחדת לבא במחתרת, שמותר להרגו בכל מיתה?
ומתרצינן: שאני התם דין רוצח שונה, כיון דאמר קרא: "מות יומת", אבל בבא במחתרת אם לא היינו דורשים זאת, לא היינו יודעים שמותר להורגו בכל מיתה.
ומקשינן: וניגמר מיניה, מה הוצרכו לדרשה מיוחדת, הלא אפשר ללמדו מדין רוצח? מה מצינו ברוצח שאתה יכול להמיתו בכל מיתה, כן בא במחתרת.
ומתרצינן: אי אפשר ללמדו במה מצינו מדין רוצח, משום דהוה רוצח וגואל הדם [שגם בו דרשינן, שאם יצא מעיר מקלטו, מותר לכל אדם להרגו, ולא רק לגואל הדם כמשמעות הפשוטה בתורה] והם שני כתובין הבאין כאחד -
וכל שני כתובין הבאין כאחד אין מלמדין לדין אחר, [כמבואר לעיל מה ב].
לכן צריכין לדרשה מיוחדת לבא במחתרת, שמותר להורגו לאו דוקא ב"הכאה" הכתובה בתורה, אלא אפילו בכל מיתה, כגון לחנקו ולהטביעו במים.
הגמרא ממשיכה לדון בדין בא במחתרת.
תנו רבנן: אמרה התורה: "מחתרת" - אין לי שיהא מותר להרגו, אלא אם חתר מחתרת בכותל בעל הבית -
בא לו על גגו עם סולם, או שבא בחצירו וקרפיפו [חצר מאחורי הבית] - מנין אנו למדים, שמותר להרגו?
תלמוד לומר: "ימצא הגנב" ולא נאמר: "ימצאנו", ודרשינן "הגנב": מכל מקום שיהא נראה לך כגנב.
ומקשה הברייתא: אם כן שאנו דורשים שהוא הדין בכל מקום, מה תלמוד לומר: "מחתרת".
ומתרצת: מפני שרוב גנבים מצויין נמצאים במחתרת, כלומר, כשבאים לגנוב הם חותרים.
ודיברה התורה בדבר המצוי [13].
תניא אידך שנינו ברייתא אחרת הדורשת דרשה אחרת: אם כתבה התורה: "מחתרת" - אין לי אלא מחתרת, גגו חצירו וקרפיפו מנין? תלמוד לומר: "ימצא הגנב" - מכל מקום.
אם כן - מה תלמוד לומר: "מחתרת"?
להשמיענו שמחתרתו זו היא התראתו! ואין צריך להתרותו, והורגו בלי התראה, כיון שטרח ומוסר נפשו לחתור. הריהו בא על מנת להרוג, והנהו רודף, והורגים אותו בלי התראה, ובלי דין ודברים.
אבל אם נכנס דרך הגג והחצר דרך פתח הפתוח, אין מכך הוכחה שבא להרוג, אלא יתכן שמנסה את מזלו לגנוב, דרך פתח הפתוח, ואם יעמוד בעל הבית לנגדו, ינוס וילך לו. ובאופן זה אסור להורגו, עד שיתרו בו בעדים ויאמרו לו: "ראה! הנני עומד נגדך והורגך", ואז אם הגנב יקבל עליו את ההתראה, ויאמר: "הנני יודע שאתה עומד כנגדי להורגני, ועל מנת כן הנני עושה גניבתי", אז מותר להרגו [14].
הגמרא ממשיכה לדון, אם בא במחתרת צריך התראה.
ויש צד לומר, שרק מי שנתחייב מיתת בית דין, צריך התראה, ואין בית דין הורגים אותו אם לא התרו בו - אבל "רודף" [בא במחתרת] אינו צריך התראה.
אמר רב הונא: קטן הרודף להרוג את קטן חבירו [15], ניתן להצילו מן עבירת רציחה בנפשו בהריגתו, כלומר, יש לו דין רודף, ומותר לכל אדם להרגו, כשאר רודף.
והחידוש הוא שלמרות שהוא קטן, ולא ניתן להתרותו, כי אינו "בר קבלת התראה" [כדין שאר מותרה שאינו נקראת התראה עד שעונה: "אף על פי כן"] -
אבל לגבי דין רודף, דינו כגדול, ומדוע, קסבר רב הונא: רודף אינו צריך התראה, וממילא לא שנא כשהוא גדול, ולא שנא כשהוא קטן, נהרג [16].
איתביה מקשה רב חסדא לרב הונא [17] ממשנה ששנינו במסכת אהלות (פרק ז משנה ו).
ברישא של המשנה נאמר: האשה שהיא מקשה לילד [והאם מסוכנת בכך] מחתכין את הולד במעיה [המילדת פושטת ידה וחותכתו] ומוציאין אותו אברים אברים. מפני שחייה קודמין לחייו [דכל זמן שלא יצא לאויר העולם, לאו נפש הוא [18], וניתן להרגו כדי להציל את אמו].
אם שיברה אחרזמן פטור, שהרי התחייב בחיוב
אבל אם יצא ראשו [רובו] ודינו כילוד - אין נוגעין בו, לפי שאין דוחין נפש הולד מפני נפש [19], כלומר, כדי להציל את האם.
ומקשה רב חסדא: ואמאי אין הורגים את הולד, הלוא רודף הוא!
ובשלמא אם נאמר שרודף צריך התראה, מובן, שהרי לא התרו בו. אבל אי אמרת שרודף הוא אפילו קטן, כי אינו צריך התראה, קשה למה אין הורגים אותו?
ומתרץ רב הונא: שאני התם שונה הדין שם, כי אין הקטן רודף לאמו, אלא דמן שמיא קא רדפי לה מן השמים רודפים אותה. ולכן אין לו דין רודף כלל [20].
ומבררת הגמרא: האם נימא שברייתא הבאה מסייעא ליה לרב הונא?
שנינו: רודף שהיה רודף אחר חבירו להרגו - כל מי שימצא שם אומר לו: "ראה! שאיש הזה שאתה רודפו ישראל הוא! ולא גוי, ובן ברית הוא! ולא מומר". והתורה אמרה (בראשית ט): שופך דם האדם באדם דמו ישפך, ודרשינן "באדם דמו ישפך" כל הרואה זאת ישפוך דמו בשביל הצלת אדם - אמרה תורה: הצל דמו של זה בדמו של זה.
וזו אינה התראה מספקת, כי לא אמרה הברייתא שהרודף קיבל עליו את ההתראה, ובכל זאת שנינו בברייתא שכל הרואה הורג את הרודף, הרי הסיוע לדברי רב הונא שרודף אינו צריך התראה [21].
ודחינן: אין מכאן ראיה, כי הברייתא ההיא - רבי יוסי ברבי יהודה היא הסובר שבכל התראה, אפילו התראת עדים המתרים את העובר עבירה שבית דין יהרגוהו, אינו צריך לקבל עליו ההתראה ויתיר עצמו למיתה לומר: "על מנת כן אני עושה".
דתניא: רבי יוסי ברבי יהודה אומר: חבר תלמיד חכם היודע איסורי התורה - אינו צריך התראה, לפי שלא ניתנה התראה אלא לעם הארץ, כדי להבחין בין שוגג למזיד שלא יוכל לטעון: שוגג הייתי.
הרי שסובר שהתראה היא רק "הודעה" על האיסור, להבחין בין שוגג למזיד, ואין צורך ב"קבלת התראה", ואפילו עם הארץ לא צריך.
לכן, אין מברייתא זו סיוע לדברי רב הונא הסובר ש"רודף" אין צריך התראה, כי בכך שלא אמרה הברייתא שאכן קיבל על עצמו את התראה, אי אפשר לדייק כלום, כי הברייתא נשנתה לדעת רבי יוסי ברבי יהודה הסובר כן בכל ההתראות שאין צריך שהמותרה יקבל על עצמו את ההתראה.
תא שמע:
הגמרא מביאה קושיא על דברי רב הונא מברייתא אחרת. שבה נאמר במפורש בדין רודף שהמותרה קיבל על עצמו את ההתראה.
שנינו: רודף שהיה רודף אחר חבירו להורגו - אמר לו: "ראה! שישראל הוא ובן ברית הוא", והתורה אמרה: "שופך דם האדם באדם דמו ישפך".
וממשיכה הברייתא:
אם אמר הרודף: "יודע אני שהוא כן" הריהו פטור. כי זו איננה קבלת התראה מספקת.
ומתי אכן נקראת "קבלת התראה", אם אמר: "על מנת כן שאהרג על כך אני עושה" - ואז חייב.
הרי שהברייתא המדברת ברודף, סוברת, שגם ברודף צריך התראה לכל דיניה - עד שיתיר עצמו למיתה.
וקשה על רב הונא.
ומתרצינן: לא צריכא הברייתא אינה מדברת בדין רודף כלל, אלא בדין התראה, כשהרודף אכן הורגו להנרדף, והאנשים העומדים שם מתרין אותו כדי להביאו לבית דין, ובהתראה זו, אף רב הונא מודה שצריך להתרות אותו ככל דיני התראה.
ואם תקשה: האנשים ההם מדוע מתרים אותו, למה לא הורגים אותו, כדי להציל את הנרדף, התירוץ: מדובר באופן שאינם יכולים להצילו - כגון:
דקאי, הרודף והנרדף נמצאים בתרי עברי נהרא מעבר השני של הנהר, והמתרים אינם יכולים להגיע לשם להצילו. ולכן -
מאי איכא מה יש ביכלתם של המתרים לעשות? דבעי אתויי לבי דינא להביאו לבית דין, כדי לקיים מה שנאמר (דברים כב): "ובערת הרע מקרבך" -
בי דינא - בעי התראה בכל דיניה, ולכן כתבה הברייתא שהרודף קיבל עליו את ההתראה.
אבל, אין הכי נמי, "רודף אינו צריך התראה".
איבעית אם תרצה, לא להעמיד את הברייתא באופן הנ"ל אלא בהתראת רודף [22], אימא אומר לך תירוץ אחר.
והוא: אמר לך רב הונא: אף אם הברייתא הזו סוברת שרודף צריך התראה, אין ממנה פירכא על דברי, כי אנא אני, דאמרי אמרתי את דברי, כמו תנא דמחתרת, ששנינו לעיל, דאמר התנא ההוא: מחתרתו זו היא התראתו. ואינו צריך התראה.
והנני סובר כמוהו.
הערות
[10] רש"י והיד רמ"ה כתבו, שלכן הורגין אותו בשבת משום פיקוח נפש שדוחה את השבת. ולכאורה משמע, שדין זה אמור רק בפקוח נפש, אבל ברודף אחר הערוה, שלא שייך פיקוח נפש - ובחול הותר להרגו, כמו ששנינו במשנה הבאה - אסור להרגו בשבת. וכתב ה"משנה למלך" (פרק כ"ד מהלכות שבת הלכה ז), דלכאורה יש להביא ראיה מהא דשנינו במסכת פסחים (מט ב) "עם הארץ מותר לנוחרו ביום כיפורים שחל להיות בשבת", ופירש שם הרי"ף, שמדובר שהיה רץ אחר הזכור או אחר הנערה המאורסה. הרי דכל מי שמותר להצילן בנפשם, עושים כן אפילו בשבת. בכל זאת כתב המשנה למלך שאין משם ראיה, ששם כתבו התוס' (ד"ה ויש) שהריגתו הוא פיקוח נפש, שהוא ליסטין וחשוד על הדמים. ועיין שם עוד, ועיין במנחת חינוך (מצוה תר). ובחידושי רבינו יונה בסוגיא הבאה כותב במפורש, דאף הרודף אחרי הערוה ניתן להצילו בנפשו אפילו בשבת. וכן כתב ה"חמרא וחיי" בשם המאירי.
[11] והקשה הגאון בעל "חלקת יואב" (בספרו קבא דקשייתא קושיא א), וכי למה לא נפקח עליו את הגל, הרי עתה, אחרי שנפל עליו הגל, אין עליו יותר דין רודף, ולמה אין מפקחין עליו את הגל. והאמת שהמאירי הרגיש בקושיא זו, ומתרץ בתירוץ השני: "שמא, כיון שיש לומר עליו שהוא משתדל בעצמו בפקוחו, ולבו על גנבתו! אין מפקחין". [נמצא לפי דברים אלו, שאין הכי נמי, אם יבורר לנו שאין לבו עוד על גנבתו, יפקחו עליו את הגל.] ובתירוצו הראשון מתרץ: "יראה לי שזה שאמרנו עליו שאין מפקחין עליו את הגל, פירושו: בספק חי ספק מת, אבל אם הוא ודאי חי - אומר אני שמפקחין! שהרי עכשיו אינו רודף, שהרי זה כרודף אחר חבירו והצילוהו באחד מאבריו שאין לו עוד להרגו, וזה [אי פיקוח הגל] כהריגה בידים הוא". ותמה עליו ה"שיירי כנסת הגדולה" (אורח חיים סימן שכט) הלוא גם על ספק פיקוח נפש מחללין את השבת, ומה החילוק בין ודאי לספק, אם על ודאי מחללין, למה לא יחללו על ספק. החלקת יואב רצה לתרץ, דכיון דחיוב הצלת נפש מישראל נדרש (דך עג א) מהפסוק: "והשבותו לו" הכתוב לגבי השבת אבידה, ודרשו חז"ל לרבות אבידת גופו, אם כן, אם איבד עצמו לדעת, אין חיוב הצלה, לכן אין על הבא במחתרת חיוב הצלה. [וכן כתב המנחת חינוך (קובץ המנחה מצוה רל"ז).] והחלקת יואב בעצמו דחה תירוץ זה, כיון שנפשו של אדם אינו ברשותו ולא שייך לומר "אבידה מדעת". ועיין ברמב"ם (פרק א מהלכות רוצח) וברדב"ז (פרק י"ח מהלכות סנהדרין הלכה ו) ובשולחן ערוך הרב (הלכות נזקי גוף ונפש סעיף ד). ובספר "אור גדול" (סימן א) מתרץ [וכן כתב הגרי"י מקוטנא בספרו ישועות ישראל - חושן משפט סימן כ"ג בהשמטות], ומדייק מדברי רש"י: "גברא קטילא הוא משעת חתירה", שאין חייבין לפקח עליו את הגל אף אם עתה אינו בא להרוג. ומוסיף להסביר, דאם נאמר שגם עתה רוצה להרוג כמו התירוץ השני של המאירי, פשיטא דאין צריך לפקח עליו את הגל, דהרי מותר אף להורגו בידים. ועיין באחרונים המאריכים בדין זה.
[12] כתב רש"י: "קמ"ל דכיון דעל עסקי נפשות ישראל אתא, רודף הוא, וניתן להצילו לבעל הבית בנפשו של זה". כלומר, שהתורה באה לחדש שהוא רודף. והמהרש"ל מגיה: "כיון דרודף הוא אפילו אחר נמי". כלומר, שהתורה לא באה לחדש ש"הוא רודף" [וחידוש זה למדים מעצם דין בא במחתרת], אלא שהיות והוא רודף ניתן לכל אדם להרגו. וכן הבינו התוס' (עג א ד"ה אף). שהקשו, למה צריכים לדרוש מ"והוכה" - שמותר לכל אדם להרגו, הרי שם בסוגיא נדרש מפסוקים אחרים. [ועיין שם מה שתירצו]. הרי שהתוס' הבינו שדרשת הגמרא היא, להתיר לכל אדם להרגו. ועיין ב"תורת חיים". וב"ערוך לנר" מבאר דעת רש"י, שסובר שבא במחתרת אינו רודף גמור, והיה הוה אמינא שרק לבעל הבית מותר להרגו, לכן באה התורה להשמיענו, שדנים אותו כרודף גמור.
[13] מאירי
[14] והמאירי חולק וסובר שאין צריך שיתיר עצמו למיתה.
[15] כן כתב רש"י. וכתבו האחרונים שהוא לאו דוקא, ואף אם רודף את הגדול.
[16] כתב היד רמ"ה, הטעם, כי אין הורגין את הרודף על עבירתו, אלא להציל את הנרדף. וכן הוא לשון הרמב"ם (פרק א מהלכות רוצח ושמירת נפש הלכה ו): "אבל הרודף אחר חבירו להרגו, אפילו היה הרודף קטן - הרי כל ישראל מצווין להציל הנרדף מיד הרודף ואפילו בנפשו של רודף". וכן כתב ה"תורת חיים".
[17] אמרה הגמרא במסכת כתובות (לג א) דעדים זוממין לא בעי התראה. והטעם: כי העדים המוזמין רצו להרוג את הנידון בלא התראה, ולא יתכן שיצטרכו להתרות אותם. ואם כן, הקשה התוס' הרא"ש, מה מקשה רב חסדא, איך עלה על דעתו שיצטרכו להתרות את הרודף, הרי גם הוא רוצה לרצוח בלי התראה. ואינו מתרץ. ודבריו צריכים ביאור, כי שם אמרה הגמרא: "הא בעינן ועשיתם לו כאשר זמם לעשות לאחיו", הרי שכל הסברא היא משום שעושים להעדים כמו שזממו לעשות, והוא דין מיוחד בעדים זוממין. ולא שייך לדין רודף? הגע בעצמך, עדים שהעידו בבית דין שפלוני הרג את פלוני, ולא התרו בו, האם יהרגוהו בית דין מטעם שהוא הרג בלא התראה?! ואפשר להקשות עוד, מה רצה רב חסדא, האם סובר שצריכין להתרותו, ובלי התראה יעמדו על דמו ולא יצילו את הנרדף?!
[18] מקור הדין שחייבים על הלאו של רציחה רק על ילוד ולא על עובר - כתבו היד רמ"ה והרמב"ן (נדה מד א) דנלמד ממה שכתבה התורה: "ויצאו ילדיה ענוש יענש". וכתב ה"נודע ביהודה" (חלק ב חושן משפט סימן נט) שאף שאין חייבים על עובר, בכל זאת אסור להרגו, ומחללין עליו את השבת, דלא גרע מטריפה. וכתב כן לתרץ על קושית הגר"י פיק שהקשה: למה אמרו שחותכים את העובר מדין רודף, תיפוק ליה משום דאין עליו איסור רציחה.
[19] על מה שאמרה המשנה "אין דוחין נפש מפני נפש", הקשה רש"י מהמעשה בשבע בן בכרי. מסופר בספר שמואל (ב כ) שיואב שר צבא דוד צר על עיר ושמה אבל בית מעכה להשחית את חומתה כי הסתתר שם שבע בן בכרי איש ימיני, שמרד בדוד בחזירתו מגלותו בעת מרד אבשלום, ואשה חכמה קראה מן העיר: אתה מבקש להמית עיר ואם בישראל?! למה תבלע נחלת ה'? וענה לה יואב שרוצה את שבע בן בכרי לבדו, והיא השליכה את ראשו בעד החומה. וקשה איך היה מותר לעשות כן, וכי דוחין נפש מפני נפש?! רש"י מתרץ שני תירוצים: האחד, דבין כך ובין היה שבע בן בכרי נהרג עם אנשי העיר. ואכן, אם היתה לו אפשרות להינצל - לא היו רשאין למוסרו. השני: שבע בן בכרי היה חייב מיתה, משום שמרד במלכות. וכן שנינו בברייתא (תוספתא תרומות פרק ז): סיעה [קבוצה] של בני אדם שאמרו להם נכרים: "תנו לנו אחד מכם ונהרגנו, ואם לאו הרי אנו הורגין את כולן" - ייהרגו כולן ואל ימסרו להן נפש אחת מישראל. אבל אם ייחדוהו להם כמו שיחדו לשבע בן בכרי - יתנוהו להם ואל ייהרגו. אמר רבי יהודה: במה דברים אמורים, בזמן שהוא מבפנים והן בחוץ [גירסת הגר"א הוא בחוץ והם מבפנים - כלומר שאפשר שינצל] אבל בזמן שהוא מבפנים והם מבפנים - הואיל והוא נהרג והן נהרגין יתנוהו להם ואל ייהרגו כולן. וכן הוא אומר: ותבוא האשה אל כל העם בחכמתה וגו'. אמרה להם: "הואיל והוא נהרג ואתם נהרגין תנוהו להם ואל תהרגו כולכם". רבי שמעון אומר: כך אמרה להם: "כל המורד במלכות בית דוד חייב מיתה". והנה אף שרש"י לא הביא את הרישא של הברייתא דיש חילוק בין יחדוהו ללא יחדוהו, נפסקה כן ההלכה ברמ"א (יורה דעה סימן קנ"ז). והקשה היד רמ"ה, הרי בנדון דידן בעובר הוה כמו יחדוהו, ולמה אין דוחין נפשו מפני נפש. ומתרץ: דשאני הכא דאפשר דמיתצל עובר. וכותב: וצריך עיון. ובשו"ת "פנים מאירות (חלק ג סימן ה מביאו הגרע"א), מדייק מדברי רש"י, שאם ידוע ששניהם ימותו - מותר להציל האשה אף אם יצא רובו. והפוסקים דנים בדין זה, עיין פירוש ר"ש (תרומות שם) מאירי (כאן) מנחת חינוך (מצוה רצו). ובחזון איש.
[20] ובירושלמי סוף הפרק מתרצים, כי אין יודעים מי רודף את מי. שמא האם רודפת להולד, לכן אין נוגעים בהם.
[21] והקשה המהרש"א, אם זו אינה התראה, למה בכלל אומרים לו כן? ומתרץ, כדי שלא יטען שהיה שוגג. [שהרי אף רבי יוסי ברבי יהודה - לקמן בגמרא - סובר שלעם הארץ צריכים להתרות כדי שלא יוכל לומר: "שוגג הייתי"]. והיד רמ"ה מתרץ בפשיטות: אומרים לו כן, שמא יפסיק לרדוף ונציל נפשות.
[22] כתב ה"תורת חיים", כי התירוץ הראשון הוא דוחק, כי משמע מלשון הברייתא: "והתורה אמרה שופך דם האדם באדם דמו ישפך" משמע שאכן מדובר ברודף, שאם מדובר בהרוגי בית דין היה לה לומר: "והתורה אמרה מכה איש ומת מות יומת".
גמ'. אמר רב ששת לא נצרכה אלא לפקח עליו את הגל.
מהגמ' משמע דרק ביש לו דמים הוא דמפקחין עליו את הגל, משא"כ באין לו דמים אין מפקחין עליו את הגל. וצ"ע דלכאורה לאחר שנפל עליו הגל תו לא הוי רודף דפסקה רדיפתו, ואסור להורגו, וא"כ נימא שמפקחין עליו את הגל.457
ומת בכל מיתה שאתה יכול להמיתו.
ומשמע דבלי דרשה זו הו"א דיהרגנו דוקא בסייף ככל רוצח דעלמא, קמ"ל מגזה"כ ומת דיכול להמיתו בכל מיתה. ונראה דמבואר מזה דמלבד הדין דיש היתר להרוג את הרודף משום פקו"נ חל על הרודף חיוב מיתה, ומשו"ה ס"ד דצריך להרגו דוקא בסייף, ובעינן דרשה למילף שהורגין את הרודף בכל מיתה שיכולים להמיתו. דלכאורה אם יסוד הדין הוא רק שיש היתר להרוג את הרודף משום פקו"נ של הנרדף אזי אין שום נפ"מ באיזה מיתה הוא נהרג, ועל כרחך דחל חיוב מיתה על הרודף ומשו"ה בעינן דרשה למילף דממיתין אותו בכל מיתה ושפיר מתקיים בזה חיוב מיתה דרודף. וכן מוכח ממה דקס"ד שאסור להרוג הבא במחתרת בשבת דאין ב"ד מענישין עונש מיתה בשבת, ומוכח דדין הריגת הרודף אינה רק היתר משום פקו"נ של הנרדף אלא דמהוה חלות חיוב מיתה. ונראה דההו"א בגמ' הוא דכדי לקיים את חיוב מיתה דרודף צריך להמיתו דוקא בסייף קמ"ל דמקיים חובת הריגה בכל מיתה שיכול להמיתו. אמנם עיין במאירי (דף עב: ד"ה כבר ביארנו שלא סוף דבר שניתנה רשות לבעל הבית להרגו וכו') שפירש דלמסקנה יש דין לכתחילה להרוג את הרודף בסייף, ודבריו צ"ע דהרי דרשינן מקרא ומת בכל מיתה שאתה יכול להמיתו, דמשמע דלכתחילה הורגין את הרודף בכל מיתה, וצ"ע.
גמ'. אמר רב הונא קטן הרודף ניתן להצילו בנפשו. קסבר רודף אינו צריך התראה, לא שנא גדול ולא שנא קטן.
יש להסתפק ביסוד הדין דקטן הרודף ניתן להצילו בנפשו, די"ל דמהא דהורגין קטן הרודף מוכח דדין הריגת הרודף הוא משום הצלת הנרדף, דפקו"נ של הנרדף מתיר להרוג את הרודף, ואין דין הריגת הרודף מדין חיוב מיתה דאין חיוב מיתה בקטן. או"ד י"ל דאע"פ דבעלמא קטן מופקע מחיוב מיתה, מסתבר לומר דהיינו דוקא מחיוב מיתה שחל בתורת עונש מחמת עבירה, משא"כ חיוב מיתה דרודף אינו עונש על מעשה העבירה דרציחה שהרי עדיין לא הרג, אלא דהוי חיוב מיתה מסוים דחל על הרודף שהתורה הטילה עליו חיוב מיתה כדי להציל את הנרדף, וחיוב מיתה כזה חל אף על קטן458. והנה יש להוכיח שאין דין הריגת הרודף חלות היתר להורגו רק משום פקו"נ של הנרדף דהרי קיי"ל דחל דין קלבד"מ בבא במחתרת, ומוכח דדין הריגת הרודף מהוה חלות חיוב מיתה, ומשו"ה חל דין קלבד"מ. ועוד יש להביא ראייה מההו"א שבגמ' שאין הורגין רודף בשבת דומיא דשאר חייבי מיתות ב"ד, ומההו"א שבגמ' דצריכים להורגו דוקא בסייף, ואם יסוד דין הריגת הרודף הוא רק משום הצלת הנרדף דפקו"נ של הנרדף מתיר הריגת הרודף אין סברא לחלק בין שבת ליום חול, ובין מיתת סייף לשאר מיתות, ומוכח דחל ברודף חיוב מיתה.
והנה אי נימא דדין הריגת הרודף הוא רק מדין הצלת הנרדף דפקו"נ של הנרדף מתיר להרוג את הרודף אזי מבואר הטעם דרודף א"צ התראה, דלא הוי חיוב מיתה. אמנם נראה דאף אי נימא דהורגין את הרודף מדין חיוב מיתה י"ל דרודף א"צ התראה משום דרק חיוב מיתה שחל מדין עונש על חטא הוא דבעי התראה, משא"כ ברודף שחל עליו חיוב מיתה מחמת הצלת הנרדף ולא מחמת מעשה העבירה ולכן א"צ התראה. ואילו המ"ד שסובר דרודף צריך התראה סובר דחיוב מיתה הוא בתורת עונש למעשה הרדיפה, ומשו"ה צריך התראה כשאר עונשין שחלין מחמת מעשה העבירה.
ולכאורה יתכן נפ"מ בחקירה הנ"ל בדין קטן הרודף אחר הערוה האם הורגין אותו או לא, דאי נימא דהורגין קטן הרודף אחר חבירו להורגו מדין פקו"נ והצלת הנרדף אזי י"ל שאין דין זה נוהג אלא היכא דרודף אחר חבירו להורגו דאזי איכא פקו"נ ומותר להרוג את הרודף מדין הצלת הנרדף. משא"כ ברודף אחר הערוה דנהרג מדין עונש דאזי לא חל דין זה בקטן. אך אם יסוד הדין דקטן הרודף נהרג הוא מדין חיוב מיתה דרודף, וחיוב מיתה דרודף שאני משאר חיובי מיתה שאינו חל בתורת עונש ומשו"ה חל אף בקטן, א"כ י"ל דהורגין קטן שרודף אחר הערוה. אמנם יש לדחות דאף להציל מן העריות נחשב כפקו"נ ואף לפי הצד דרודף נהרג מדין פקו"נ והצלת הנרדף, יש להרוג ג"כ קטן הרודף אחר הערוה.459
גמ'. קסבר רודף אינו צריך התראה, לא שנא גדול ולא שנא קטן וכו' תא שמע רודף שהיה רודף אחר חבירו להורגו, אמר לו ראה שישראל הוא ובן ברית הוא והתורה אמרה שפך דם האדם באדם דמו ישפך. אם אמר יודע אני שהוא כן פטור, על מנת כן אני עושה חייב. לא צריכא דקאי בתרי עיברי דנהרא, דלא מצי אצוליה, מאי איכא דבעי איתויי לבי דינא, בי דינא בעי התראה. איבעית אימא אמר לך רב הונא, אנא דאמרי כתנא דמחתרת, דאמר מחתרתו זו היא התראתו.
והנה יש נידון בגמ' האם רודף בעי התראה ושיתיר עצמו למיתה או לא. ולכאורה צ"ע דאי רודף בעי התראה ושיתיר עצמו למיתה האם באמת הדין הוא שאם אינו מקבל ההתראה ואינו מתיר עצמו למיתה דאזי ניתן לו שיהרוג את הנרדף, ולא נהרגנו להציל את הנרדף, דזה דבר תמוה מאד, וצ"ע.
וי"ל דאפילו אי נימא דרודף בעי התראה היינו רק לגבי אדם אחר וכדי שיכול להורגו, אבל נראה פשוט דהנרדף עצמו יכול להרוג את הרודף אף בלי התראה, דהרי מצינו חילוק בין הנרדף לאדם אחר וכדאיתא בגמ' לקמן (דף פב.) "נהפך זמרי והרגו לפנחס אין נהרג עליו שהרי רודף הוא", ואילו לגבי אדם אחר העומד מן הצד ליכא היתר להרוג את פנחס שהרי זמרי היה מחוייב מיתה מדין הבועל ארמית קנאין פוגעין בו, ומ"מ זמרי עצמו היה יכול להרוג את פנחס אע"פ שזמרי היה מחוייב מיתה,460 ומוכח דיש חילוק בין הנרדף לבין אדם אחר וכמו"כ י"ל דיש חילוק אף לענין התראה.461 ולפי"ז י"ל דהנרדף עצמו יכול להרוג את הרודף בלי התראה אף למ"ד דרודף בעי התראה, וכן אף אם אין הרודף מתיר את עצמו למיתה ע"י התראה מ"מ יכול הנרדף להורגו כדי להציל את עצמו. ונראה לבאר דיסוד החילוק בין הנרדף עצמו לשאר בני אדם הוא דשאר בנ"א הורגין את הרודף מדין חיוב מיתה, ולחד מ"ד אי אפשר להורגו מדין חיוב מיתה אלא א"כ מתרין בו כשאר חייבי מיתות, משא"כ לגבי הנרדף דיסוד הדין הוא שמותר לנרדף להציל את עצמו בהריגת הרודף, ומשו"ה מותר להורגו אף בלי התראה ובלי שיתיר את עצמו למיתה.
גמ'. איתיביה רב חסדא לרב הונא יצא ראשו אין נוגעין בו, לפי שאין דוחין נפש מפני נפש. ואמאי רודף הוא שאני התם, דמשמיא קא רדפי לה.
ופרש"י (בד"ה יצא ראשו) וז"ל באשה המקשה לילד ומסוכנת, וקתני רישא החיה פושטת ידה וחותכתו ומוציאתו לאברים, דכל זמן שלא יצא לאויר העולם לאו נפש הוא וניתן להורגו ולהציל את אמו, אבל יצא ראשו אין נוגעים בו להורגו, דהוה ליה כילוד ואין דוחין נפש מפני נפש וכו' עכ"ל. ומבואר דהחילוק בין יצא ראשו ללא יצא ראשו הוא דביצא ראשו חשיב נפש ואין דוחין נפש מפני נפש, משא"כ בלא יצא ראשו לא הוי נפש ולכן הורגין את העובר שלא יצא ראשו כדי להציל את האם. והנה נחלקו הראשונים (עיין ביומא דף פב. ובתוס' נדה דף מד. ד"ה איהו) האם מחללין שבת משום פקו"נ של העובר בלבד, ולכאורה לפי הראשונים דס"ל שאין מחללין שבת משום פקו"נ של העובר היינו משום דס"ל כרש"י דקודם שיצא ראשו העובר לא חשיב נפש. ואילו אליבא דהראשונים דס"ל דמחללין שבת משום פקו"נ דעובר לכאורה עובר חשיב נפש, ואעפ"כ כשלא יצא ראשו הורגין את העובר להציל את האם, דהעובר לא הוי ילוד ואינו נפש גמור, משא"כ האם היא נפש גמורה, ויש דין קדימה להקדים את חיי האם דהוי נפש גמורה לחיי העובר דלא הוי נפש גמור.
ולפום ריהטא יש לפרש דכוונת הגמ' "משמיא קא רדפי לה" היינו דהיכא דנעשה לרודף עפ"י חוקי הטבע שלא מרצונו לא הוי רודף. אמנם עוד י"ל דרודף בשב ואל תעשה - שאינו עושה מעשה רדיפה מצד עצמו לא הוי רודף (ויבואר לקמן דכך פירש הרמב"ם).
והנה עיין ברמב"ם (פ"א מהל' רוצח ה"ט) וז"ל הרי זו מצות לא תעשה שלא לחוס על נפש הרודף. לפיכך הורו חכמים שהעוברה שהיא מקשה לילד מותר לחתוך העובר במיעיה בין בסם בין ביד מפני שהוא כרודף אחריה להורגה, ואם משהוציא ראשו אין נוגעין בו שאין דוחין נפש מפני נפש וזהו טבעו של עולם עכ"ל. וצ"ע בדברי הרמב"ם דמשמע דס"ל דעובר הוי נפש והא דהורגין את העובר כשלא יצא ראשו הוא משום דהוי רודף, וצ"ע דאם העובר נחשב כרודף א"כ למה אין הורגין אותו אף לאחר שיצא ראשו, והרי בעלמא הורגין את הרודף כדי להציל את הנרדף. ועוד יש לעיין דבגמ' מבואר דמכיון ד"משמיא קא רדפי לה" דעובר לא נחשב לרודף וא"כ צ"ב מש"כ הרמב"ם ש"מותר לחתוך את העובר במיעיה מפני שהוא כרודף אחריה להורגה", דלכאורה מסקנת הגמ' היא דעובר לא הוי רודף. ועוד צ"ע למה כתב הרמב"ם "שהוא כרודף" דהו"ל למימר "שהוא רודף" בלי כ"ף הדמיון. ועוד צ"ע למה כלל הרמב"ם את הדין דהורגין את העובר שמסכן את חיי האם כשלא יצא ראשו בהלכה דיש מצות ל"ת שלא לחוס על נפש הרודף.
ועיין ברמב"ם (פ"ח מהל' חובל ומזיק הט"ו) וז"ל ספינה שחשבה להשבר מכובד המשוי ועמד אחד מהן והקל ממשאה והשליך בים פטור, שהמשא שבה כמו רודף אחריהם להרגם ומצוה רבה עשה שהשליך והושיעם עכ"ל. והשיג עליו הראב"ד וז"ל אין כאן לא מלח ולא תבלין שאין כאן דין רודף כלל עכ"ל. ומוכח דלהרמב"ם אף רודף הרודף את חבירו בשב ואל תעשה הוי רודף ולכן המשא נחשב כרודף. ולכאורה צ"ע דבפ"ח מהל' חובל ומזיק (ה"ד) פסק הרמב"ם וז"ל נשא ממון חבירו בידו ונתנו לאנס חייב לשלם מכל מקום אף על פי שהמלך אנסו להביא עכ"ל, והשיג עליו הראב"ד שם וז"ל גם בזה על דרך הרב הוא הולך ואין הגאון מודה לו וכן בדין שאין לך דבר שעומד בפני פיקוח נפש ומאין יתחייב לו זה שימות בשביל ממון חבירו הואיל וייחדו לו בפירוש עכ"ל. וצ"ע למה פסק הרמב"ם דאם נשא ממון חבירו בידו ונתנו לאנס דחייב לשלם דמ"ש ממשא שבספינה דפטור מלשלם, דלמה אין הממון נחשב כרודף כמו המשא שבספינה דמשו"ה אם השליך את המשא לים פטור מלשלם. וי"ל דהתם המשא נעשה רודף מאליו ואזי אם מציל עצמו ע"י השלכת המשא ואיבוד ממון חבירו אין חיוב תשלומין, משא"כ באנס אין הממון עצמו הרודף אלא האנס הוא הרודף, והשם רודף שבגברא מפקיע את השם רודף מלחול בממון ולכן חייב לשלם, משא"כ במשא שבספינה דהמשא עצמו הוי רודף ומשו"ה פטור מתשלומין. ומבואר דהרמב"ם סובר שחל דין רודף במשא אע"פ דהוי רודף בשב ואל תעשה, וצ"ע מ"ש רודף דמשא מעובר שיצא ראשו, ומ"ש עובר שלא יצא ראשו מיצא ראשו אליבא דהרמב"ם. וי"ל דיש ב' דינים בהריגת רודף: א) דין דפקו"נ של הנרדף מתיר להרוג את הרודף משום הצלת הנרדף, ב) דין חיוב מיתה. ונראה שמצד דין הצלת הנרדף ליכא נפ"מ בין רודף בשב ואל תעשה לרודף ע"י מעשה, משא"כ דין חיוב מיתה דרודף חל רק על רודף שרודף את חבירו בקום ועשה. אמנם בנוגע לעובר דהוי רודף בשב ואל תעשה דהורגין אותו מדין הצלת הנרדף יש חילוק בין יצא ראשו ללא יצא ראשו, דכשיצא ראשו אזי אין דוחין נפש מפני נפש דמאי חזית דדמא דידך סומק טפי דילמא דמא דידיה סומק טפי, ורק בקטן הרודף את חבירו דהוי רודף בקום ועשה דאזי חל עליו דין חיוב מיתה דרודף אזי הורגין אותו אע"פ ששני הנפשות הן שווים. ומשו"ה אין הורגין עובר שיצא ראשו דהוי רודף בשב ואל תעשה דלאחר שיצא ראשו והוי ילוד שני הנפשות הן שווים ואי אפשר להרוג אותו מדין הצלת הנרדף דאין דוחין נפש מפני נפש. ואילו עובר שלא יצא ראשו אינו נהרג מדין חיוב מיתה דרודף אלא מדין הצלת הנרדף, ומכיון דלא הוי ילוד אזי יש דין קדימה דחיי האם קודמין לחיי העובר. כי נפש העובר אינו נפש גמור משא"כ נפש האם הוי נפש גמור, ורק כשנולד העובר והו"ל נפש גמור דאזי אין דוחין נפש מפני נפש.
ולפי"ז מיושב דברי הרמב"ם דכוונתו במש"כ "הרי הוא כרודף אחריה להורגה" היינו דהו"ל רודף בשב ואל תעשה. ונראה דהרמב"ם הביא דין זה להרוג את העובר שמסכן את חיי האם בכלל אותה ההלכה דיש ל"ת שלא לחוס על נפש הרודף לחדש דאף ברודף שבשב ואל תעשה חל לאו דאסור לחוס על נפש הרודף. ונראה דהרמב"ם סובר דהא דקאמרינן בגמ' ד"משמיא קא רדפי לה" אין הכוונה דמשום הכי לא הוי רודף כלל, אלא דהוי רודף בשב ואל תעשה שאין העובר עושה מעשה רדיפה מצד עצמו ואזי חל דין להורגו משום הצלת הנרדף אך אין עליו דין חיוב מיתה דרודף, אולם דין זה היינו רק כל זמן שלא יצא ראשו דאזי חל דין קדימה להציל את האם, משא"כ משיצא ראשו תו ליכא דין קדימה להציל את חיי האם ומשיצא ראשו אין הורגין אותו שאין דוחין נפש מפני נפש. ורק אי הוי רודף בקום ועשה אזי חל עליו חיוב מיתה דרודף והורגין אותו להציל את הנרדף, ובעובר דהוי רודף בשב ואל תעשה ליכא חיוב מיתה דרודף ומשו"ה אם יצא ראשו אין הורגין אותו שאין דוחין נפש מפני נפש.462
ונראה דהרמב"ם חולק על רש"י שפירש דעובר לא הוי נפש כלל לפני שיצא ראשו, דהרמב"ם פסק (פ"ט מהל' מלכים ה"ד) דב"נ חייב על הריגת עובר ומשמע דסובר דהוי נפש. ועוד יש להביא ראייה דס"ל דעובר הוי נפש דמשמע דהרמב"ם סובר דישראל שהרג עובר חייב מיתה ביד"ש דפסק (בפ"ב הל' רוצח ה"ו) דההורג נפל אינו נהרג עליו בב"ד, ומשמע איפוא דמ"מ חייב מיתה ביד"ש, וי"ל דכמו"כ ההורג עובר חייב מיתה ביד"ש דמ"ש מנפל. ועוד יש להביא ראייה דעובר חשיב נפש משיטת הראשונים דס"ל דפקוח נפש של עובר דוחה איסורים שבתורה (עיין בתוס' נדה מד. ד"ה איהו ובר"ן יומא דף ג: מדפי הרי"ף ד"ה וכתוב בהלכות)463. והרמב"ם סובר דרק משום דהעובר הוי רודף מותר להרגו כדי להציל את חיי האם, דאע"פ דהעובר חשיב נפש מ"מ לא הוי נפש גמור כמו ילוד וחל דין קדימה להציל את חיי הילוד (האם) ולהרוג את העובר.
ולכאורה תהיה נפ"מ בין רש"י להרמב"ם האם מותר להרוג עובר שלא יצא ראשו כדי להציל חיי אדם אחר (ולא כדי להציל את חיי האם המעוברת), וכגון שצריכים את דם העובר כדי להציל חיי אדם אחר. דלפי רש"י דעובר שלא יצא ראשו לא נחשב לנפש כלל י"ל דהורגין אותו כדי להציל חיי אדם אחר, דיש דין קדימה להציל את חיי הילוד. משא"כ להרמב"ם אין הורגין אותו מכיון דבמקרה כזה אין העובר נחשב לרודף, ורק כשהעובר הוי רודף בשב ואל תעשה אזי הורגין אותו אם לא יצא ראשו כדי להציל את חיי האם. משא"כ כשאין העובר רודף דאסור להרגו משום דהוי נפש, ואסור להורגו אפילו כדי להציל אדם אחר. ונראה דבין לרש"י ובין להרמב"ם יש דין קדימה להציל חיי ילוד לפני חיי עובר - אלא דלרש"י זהו דין כללי דחיי ילוד קודמין בדיני הצלה, ואילו הרמב"ם סובר דרק באופן שהעובר הוי רודף אזי יש היתר להרוג אותו כדי להציל את חיי האם, משא"כ כדי להציל אדם אחר שאין העובר נחשב כרודף לגביו ליכא היתר להרוג את העובר.
רש"י ד"ה יצא ראשו. וז"ל באשה המקשה לילד ומסוכנת, וקתני רישא החיה פושטת ידה וחותכתו ומוציאתו לאברים, דכל זמן שלא יצא לאויר העולם לאו נפש הוא וניתן להורגו ולהציל את אמו, אבל יצא ראשו אין נוגעים בו להורגו, דהוה ליה כילוד ואין דוחין נפש מפני נפש, ואם תאמר מעשה דשבע בן בכרי (שמואל ב, כ) הנה ראשו מושלך אליך דדחו נפש מפני נפש התם משום דאפילו לא מסרוהו לו היה נהרג בעיר כשיתפשנה יואב והן נהרגין עמו, אבל אם היה הוא ניצול אף על פי שהן נהרגין לא היו רשאין למסרו כדי להציל עצמן, אי נמי משום דמורד במלכות הוה, וכו' עכ"ל.
עיין בתוספתא (מסכת תרומות פרק ז הלכה כ) וז"ל סיעה של בני אדם שאמרו להם גוים תנו לנו אחד מכם ונהרגהו ואם לאו הרי אנו הורגין את כולכם יהרגו כולן ואל ימסרו להן נפש אחת מישראל אבל אם ייחדוהו להם כגון שייחדו לשבע בן בכרי יתנו להן ואל יהרגו כולן, אמר ר' יהודה במה דברים אמורים בזמן שהוא מבפנים והן מבחוץ אבל בזמן שהוא מבפנים והן מבפנים הואיל והוא נהרג והן נהרגין יתנוהו להן ואל יהרגו כולן, וכן הוא אומר ותבא האשה אל כל העם בחכמתה וגו' אמרה להן הואיל והוא נהרג ואתם נהרגין תנוהו להם ואל תהרגו כולכם, ר' שמעון אומר כך אמרה להם כל המורד במלכות בית דוד חייב מיתה עכ"ל. ועיין בירושלמי (מסכת תרומות פרק ח הלכה ד) וז"ל תני סיעות בני אדם שהיו מהלכין בדרך פגעו להן גוים ואמרו תנו לנו אחד מכם ונהרוג אותו ואם לאו הרי אנו הורגים את כולכם אפילו כולן נהרגים לא ימסרו נפש אחת מישראל ייחדו להן אחד כגון שבע בן בכרי ימסרו אותו ואל ייהרגו. א"ר שמעון בן לקיש והוא שיהא חייב מיתה כשבע בן בכרי, ורבי יוחנן אמר אף על פי שאינו חייב מיתה כשבע בן בכרי עכ"ל. ומבואר דר' יוחנן וריש לקיש נחלקו היכא שגוים ייחדו אדם מסוים שימסרו להם שיהרגוהו ואם לאו יהרגו את כולם, דר' יוחנן סובר שמוסרין אותו ואילו ריש לקיש חולק וסובר שרק אם הוא חייב מיתה כשבע בן בכרי אזי מותר למסור אותו. וצ"ב בשיטת ריש לקיש (שהיא ג"כ שיטת ר"ש בתוספתא) דלמה אין מוסרין את זה שייחדו אותו העכו"ם והרי בין כה וכה יהרג דאם לא ימסרוהו אזי יהרגו כולם.
וביאר הגר"ח זצ"ל דמוכח דהדין דאין דוחין נפש מפני נפש אינו רק שאסור להרוג נפש אחת כדי להציל נפש אחרת משום דמאי חזית, אלא הדין הוא דאסור לאדם להנצל ע"י מיתת חבירו, דהרי כאן אם ימסור את חבירו לעכו"ם אינו רוצח את חבירו אלא העכו"ם הוא זה שהורגו, ואם לא ימסרנו לעכו"ם הרי הוא יהרג בין כה וכה דהעכו"ם יהרגו את כולם ומ"מ קיי"ל שאסור למוסרו, ומוכח דיסוד הדין הוא שאסור להציל את עצמו ע"י מיתת חבירו. ולכאורה יש ראייה ליסוד זה מהגמ' ב"מ (סב.) "שנים שהיו מהלכין בדרך, וביד אחד מהן קיתון של מים, אם שותין שניהם מתים, ואם שותה אחד מהן מגיע לישוב. דרש בן פטורא מוטב שישתו שניהם וימותו, ואל יראה אחד מהם במיתתו של חבירו. עד שבא רבי עקיבא ולימד וחי אחיך עמך חייך קודמים לחיי חבירך", וצ"ע מהו גדר דין זה דבן פטורא דמוטב שישתו שניהם וימותו ואל יראה אחד מהם במיתתו של חבירו. וי"ל דאע"פ שאין כאן איסור רציחה שהרי אם שותה את המים שבקיתון אין הוא עושה מעשה רציחה להרוג את חבירו, מ"מ בן פטורא סובר דיש איסור להציל את עצמו ע"י זה שגורם מיתה לחבירו.
ור' עקיבא חולק על בן פטורא ודרש "וחיי אחיך עמך חייך קודמין לחיי אחיך", אמנם נראה לומר דר"ע רק דרש דחייך קודמין דוקא באופן שיש בידו קיתון של מים דאזי מותר לו לשתות מן הקיתון ואין זה נחשב שמציל את עצמו ע"י מיתת חבירו מכיון דיש דין דחייך קודמין, אך משמע שאם לא היה בידו קיתון של מים, ויש קיתון של מים על הארץ י"ל דאף ר"ע סובר שאסור לא' מהם ליטול את הקיתון של מים דאסור להציל את עצמו ע"י שגורם מיתה לחבירו, ורק באופן שכבר יש בידו קיתון של מים דרש ר"ע דמותר לו לשתות מכיון דחייך קודמין, דאזי אין זה נחשב למציל את עצמו ע"י מיתתו של חבירו. ולפי"ז מבואר דאף ר"ע מודה לסברת בן פטורא דיש איסור להציל את עצמו ע"י מיתת חבירו. וי"ל דהמקור לדין זה שאסור להנצל ע"י מיתת חבירו הוא מהתוספתא בתרומות (פ"ז ה"כ) "סיעה של בני אדם שאמרו להם גוים תנו לנו אחד מכם ונהרגהו ואם לאו הרי אנו הורגין את כולכם יהרגו כולן ואל ימסרו להן נפש אחת מישראל".
אמנם יל"ע מהי סברת ר' יוחנן דבייחדוהו מותר למוסרו והרי אין דוחין נפש מפני נפש דמאי חזית דדמא דידך סומק טפי. וי"ל דר' יוחנן סובר דבאופן שעכו"ם ייחדוהו אזי הריהו נעשה לרודף בשב ואל תעשה, ואע"פ דבעלמא בעינן דין חיוב מיתה דרודף כדי להמית את הרודף, ודין חיוב מיתה חל כשרודף בקום ועשה משא"כ ברודף בשב ואל תעשה דליכא חיוב מיתה אלא דחל דין להרוג את הרודף משום הצלת הנרדף464, היינו רק כשיש איסור רציחה להורגו, אך באופן שבין כה וכה הרודף יהרג ואין כאן איסור רציחה, אלא דיש איסור להציל את עצמו ע"י מיתת חבירו, אזי אם הגברא הוי רודף, ואפילו אם הוא רק רודף בשב ואל תעשה מותר למוסרו, ולא חל בכה"ג האיסור שאסור להנצל ע"י מיתת חבירו. וריש לקיש חולק וסובר דמאחר דהוי רודף רק בשב ואל תעשה אסור להורגו דלא חל עליו דין חיוב מיתה דרודף, ואסור נמי למוסרו דחל דין שאסור להציל את עצמו ע"י מיתת חבירו. ולפי"ז י"ל דר"י וריש לקיש נחלקו האם יש איסור להנצל ע"י מיתת רודף שהוא רודף בשב ואל תעשה, דר' יוחנן סובר דמכיון דנעשה רודף בשב ואל תעשה מותר למוסרו כדי להציל את עצמו, ואילו ר"ל סובר דאע"פ דהוי רודף בשב ואל תעשה עדיין חל איסור להציל את עצמו ע"י נפש חבירו. ועוד י"ל דריש לקיש סובר שאע"פ שייחדוהו עכו"ם לימסר להריגה או ייהרגו כולם אין האדם שנתייחד נחשב לרודף אלא העכו"ם הוא הרודף465, ולכן אסור למוסרו למיתה אא"כ הוא מורד במלכות כשבע בן בכרי דאזי הוי גברא קטילא466.
וברש"י בסוגיין (ד"ה יצא ראשו) פירש בב' אופנים היאך הותר למסור את שבע בן בכרי, דבפירוש הראשון נקט כר' יוחנן דמאחר שבין כה וכה היה נהרג לא היה איסור למוסרו, ובפירוש השני נקט כריש לקיש דשבע בן בכרי היה מורד במלכות. ועיין ברמב"ם שפסק כריש לקיש (פ"ה מהל' יסוה"ת ה"ה) וז"ל אמרו להם עובדי כוכבים תנו לנו אחד מכם ונהרגנו ואם לאו נהרוג כולכם, יהרגו כולם ואל ימסרו להם נפש אחת מישראל, ואם יחדוהו להם ואמרו תנו לנו פלוני או נהרוג את כולכם, אם היה מחוייב מיתה כשבע בן בכרי יתנו אותו להם, ואין מורין להם כן לכתחלה, ואם אינו חייב מיתה יהרגו כולן ואל ימסרו להם נפש אחת מישראל עכ"ל. ועיין בכס"מ (שם) שביאר דמש"כ הרמב"ם "ואין מורין להם כן לכתחילה", מקורו מהירושלמי בתרומות (פ"ח ה"ד) "ההוא בר נש תבעתיה מלכותא וערק ללוד לגבי ריב"ל ואקיף מלכא מדינתא ויהב להו, והוה אליהו רגיל דמתגלי ליה ותו לא איתגלי ליה וצם כמה צומין עד דאיתגלי ליה א"ל לדילטור אנא מתגלי, א"ל ולא משנה עשיתי א"ל וזו משנת חסידים היא", דהרמב"ם סובר דההוא בר נש דריב"ל היה חייב מיתה כשבע בן בכרי ואפ"ה לא איתגלי ליה אליהו מפני שמסרו וא"ל וזו משנת חסידים היא אלמא דלכתחילה אין מורים כן. ומבואר דהרמב"ם פסק דיש איסור להציל את עצמו ע"י מיתת חבירו מישראל ואף במורד במלכות אין מורין להם לכתחילה למוסרו דאסור להנצל ע"י מיתת חבירו מישראל.
ולכאורה זה היה הנידון בפ' מקץ בין יעקב אבינו ויהודה בנוגע לבנימין, שיעקב אבינו לא רצה לשלחו עם האחים למצרים פן יקראנו אסון (בראשית מ"ב:ל"ח) ואע"פ שאם לא ישלחנו ולא ירדו לשבור אוכל כולם ימותו ברעב, דיעקב אבינו סבר דאסור להנצל ע"י שגורם מיתה לאדם א' מישראל (וכשיטת ריש לקיש), ויהודה טען (בראשית מ"ג:ח) "שלחה הנער אתי וגו' ונחיה ולא נמות גם אנחנו גם אתה גם טפנו" ואיתא במדרש (בראשית רבה פרשה צ"א אות י') "ויאמר יהודה אל ישראל אביו, מוטב תהא נפש אחת בספק ולא כולם בודאי", וברש"י (מ"ג:ח) פירש בשם המדרש "בנימין ספק יתפש ספק לא יתפש ואנו כולנו מתים ברעב אם לא נלך מוטב שתניח את הספק ותתפוש את הודאי". ומבואר דמאחר דרק היה ספק אם בנימין ימות ואילו אם לא יורידוהו כולם ימותו לכן הסכים יעקב אבינו שיורידוהו עמהם למצרים. ומשמע מזה שמותר למסור א' לספק פקו"נ כדי להציל את הרבים מודאי פקו"נ. והנה כל הנידון הנ"ל הוא האם מותר לציבור למסור אדם אחד כדי להציל את שאר הציבור, אמנם לגבי האם יחיד יכול מדעת עצמו למסור את עצמו להריגה כדי להציל את שאר הציבור כבר דנו בזה האחרונים467.
457 ועיין בס' אור גדול סימן א' (עמ' ה. – ה:) ד"ה והוא, ובשו"ת אחיעזר ח"א סי"ח סוף סק"ב שדנו בזה. ועיין במאירי (דף עב: ד"ה כל שאמרנו עליו שאין לו דמים ניתנה רשות להרגו וכו') וז"ל יראה לי שזה שאמרנו עליו שאין מפקחין עליו את הגל פירושו בספק חי ספק מת אבל אם הוא ודאי חי אומר אני שמפקחין שהרי עכשיו אינו רודף שהרי זה כרודף אחר חבירו והצילוהו באחד מאיבריו שאין לו עוד להרגו וזה כהריגה בידים הוא או שמא כיון שיש לומר עליו שהוא משתדל בעצמו בפקוחו ולבו על גנבתו אין מפקחין עכ"ל.
458 די"ל דקטן אינו מופקע מחיוב מיתה אלא מחיוב עונש. ועיין ברש"י (ב"ק דף צח: ד"ה ואכפייה רפרם לרב אשי) וז"ל ששרף שטר חבירו בילדותו עכ"ל, ומבואר דקטן שהזיק בקטנותו חייב לשלם כשיגדיל. ועיין בהגהת אשר"י בנוגע למה שהובא בפסקי הרא"ש (פרק החובל אות ט') חש"ו שחבלו באחרים פטורים שהוסיף וז"ל מיהו קטן חייב לשלם לכשיגדיל וכן פרש"י לקמן בהגוזל עצים כפייה רפרם לרב אשי ששרף שטר חבירו בילדותו ואגבי מיניה גוביינא מעלייתא עכ"ל. אליבא דהגהת אשר"י שמקורה בס' אור זרוע (פסקי בבא קמא סי' שמ"ו) קטן שחבל חייב לשלם לכשיגדיל כמו קטן שהזיק שחייב לשלם. ברם הגר"ח זצ"ל טען שאין הנידון דומה לראיה. דיש לומר דרש"י מחייב קטן שהזיק ממון חבירו משום שעשה מעשה נזק ומעשה הנזק מחייבו בחיוב תשלומי ממון בעלמא. חיוב החובל, לעומת זה, אינו חיוב תשלומין בעלמא אלא חלות שם עונש ממון משום הלאו דלא יוסיף. וסמוכין לכך משיטת הרמב"ם שחיוב הנזק של חובל הוא קנס ולא ממון (פ"ה מהל' חובל הל"ו), וזה מוכיח שהחיוב מהווה עונש. הרי שחיוב חובל עונש הוא ואילו חיוב אדם המזיק הוי חיוב ממון בעלמא ולא חלות דין עונש. ובכן העלה הגר"ח זצ"ל שמסתבר שלא כהגה"א ודברי רש"י משתייכים רק לקטן שהזיק ממון שהוא מתחייב מחמת מעשה ההיזק שעשה ומדין תשלומי ממון בעלמא. מאידך קטן שחבל פטור אף משיגדיל כי קטן אינו בר עונשין ואף לא עונש ממון. ומבואר דחל חיוב ממון על קטן וקטן מופקע רק מעונש, וכמו כן י"ל דחל חיוב מיתה על קטן הרודף דאין מיתת הרודף חלות שם עונש.
והנה לדברי הגהת אשר"י יתכן לומר שתשלומי היזק הם עונשין, אלא שדינם שונה מעונשי הגוף. קטן פטור מעונשין בגופו כגון ממיתה וממלקות, אבל קטן מתחייב בעונשי ממון. וסובר הגה"א שבין חבלה ובין אדם המזיק חיובי עונשי ממון הם, ומאחר שקטן שהזיק חייב מדין עונש ממון לשלם לכשיגדיל ה"ה קטן שחבל נענש לשלם לכשיגדיל ממון דחבלה. (רבינו זצ"ל)
459 ועיין ברמב"ם בספה"מ מל"ת רצ"ג שכתב להדיא דקטן בן ט' הרודף אחר העריות הורגין אותו, ועיין באור שמח פ"א מהל' רוצח הי"ג.
460 ועיין ברא"ש (פרק ט סימן ד) וז"ל ואם נהפך זמרי והרג לפינחס לא היה נהרג עליו שהרי רודף (גמור) הוא. לפי שאין מצוה להורגו אלא רשות בעלמא. אבל אינש אחרינא נהרג עליו דלאו רודף גמור הוא כיון דברשות קעביד. ולזמרי דוקא ניתן להציל עצמו בנפשו של פינחס אבל לא לאיניש דעלמא. דלכל איניש איתיהיב רשותא להרוג את זמרי הלכך לית ליה רשות להצילו בנפשו של פינחס עכ"ל. ועיין במשנה למלך (פ"א מהל' רוצח הט"ו) שחילק בין היכא שנתהפך הבועל ארמית להרוג את הקנאי דאינו נהרג עליו, כיון דיש רק רשות לקנאי להרוג את הבועל ארמית, ומשו"ה הו"ל רודף כלפי הבועל, ואם נהפך זמרי והרגו לפנחס אינו נהרג עליו. משא"כ ברודף אחר הערוה אם נתאמץ הרודף והרג את המציל נהרג עליו, דדוקא לגבי זמרי דליכא מצוה לפנחס אלא רשות אזי אם נהפך זמרי והרגו לפנחס אינו נהרג עליו. משא"כ ברודף אחר חבירו להורגו או אחר הערוה דמצוה להצילו אם הרג הרודף את המציל דנהרג עליו.
461 כ"כ המשנה למלך (פ"ח מהל' חובל ומזיק ה"י), ועיין באור שמח (פ"א מהל' רוצח הי"ג). ויש להסתפק בדין גואל הדם שבא להרוג את הרוצח בשגגה אם הוי כרודף לגביה או לא (עיין במשנה למלך פ"א מהל' רוצח הט"ו). ויתכן דיש נפ"מ בין קודם העמדה בדין לאחר העמדה בדין, דקודם העמדה בדין דיש רק רשות לגואל הדם להרוג את הרוצח בשגגה אזי הוי כפנחס שאם נהפף זמרי והרגו פטור דהו"ל כרודף לגביה, משא"כ לאחר גמר דין דיש חיוב מיתה על הרוצח בשגגה אם יוצא מהעיר מקלט אזי לא הוי גואל הדם כרודף לגביה ואם נהפך ההורג בשגגה והורג את גואל הדם הריהו חייב מיתה. אמנם עיין ברמב"ן במלחמות ה' לקמן דף עד: שהשווה הבא על ארמית דקנאין פוגעין בו למחוייב מיתת ב"ד ולפי"ז י"ל דכי היכי דאמרינן דנהפך זמרי והרגו לפנחס פטור ה"ה במחוייב מיתת ב"ד ואין לחלק בין מי שיש רשות להורגו או המחוייב מיתת ב"ד. (רבינו זצ"ל)
462 ועיין בחידושי רבנו חיים הלוי פ"א מהל' רוצח ה"ט, ובאבן האזל פ"א הל' רוצח ה"ט.
463 אך יש לומר שאין ראייה משיטת הרמב"ן שהובא בר"ן דמחללין שבת ודוחין שאר איסורים להציל חיי העובר דיתכן דזהו משום דיש סברא בפנ"ע דחלל עליו שבת אחת כדי שישמור שבתות הרבה, ולא משום דהעובר חשיב נפש. (וכן משמע מלשון הר"ן) והנצי"ב זצ"ל נקט דדוקא ודאי פקו"נ של עובר דוחה איסורים ולא ספק פקו"נ, ומבואר לפי הסברא דחלל עליו שבת אחת כדי שישמור שבתות הרבה דאי מותר לדחות איסורים משום פקו"נ דעובר דחשיב נפש אזי אין לחלק בין ודאי פקו"נ לספק פקו"נ דעובר.
464 עיין בשיעורים לעיל דף עב: ד"ה איתביה רב חסדא לרב הונא יצא ראשו אין נוגעין בו.
465 ודומה לדין אנס עכו"ם שהכריחו למסור לו את ממון חבירו או יהרגנו דחייב לשלם (כדפסק הרמב"ם פ"ח מהל' חובל ומזיק ה"ד) דאין הממון נחשב לרודף אלא האנס הוא הרודף ע"י הממון. (רבינו זצ"ל)
466 ולכאורה מיירי שנגמר דינו למיתה מדין מורד במלכות ולא רק שעשה מעשה עבירה של מרידה במלכות דאזי הוי גברא קטילא ולכן מותר למוסרו למיתה להציל את שאר הציבור. ועיין בתוס' לעיל (דף לו. ד"ה רבה) דליכא גמר דין במורד במלכות אך יש קבלת עדות ומשא ומתן וי"ל דרק לאחר שגמרו את המשא ומתן וחל עליו חלות דין מורד במלכות והוי גברא קטילא אזי אם אמרו עכו"ם למוסרו או שיהרגו את כולם מותר למוסרו מאחר דהוי גברא קטילא. (הערת הרה"ג ר' אהרן לכיטנשטיין זצ"ל חתן רבינו זצ"ל)
467 עיין באור שמח פ"ז מהל' רוצח, ובמשך חכמה פ' שמות עה"פ "כי מתו כל האנשים המבקשים את נפשך".
רשימות שיעורים לגרי"ד סולובייצ'יק (ניו יורק, 2022), באדיבות ספריא.